Коммерческое право

Star InactiveStar InactiveStar InactiveStar InactiveStar Inactive
 

Курсовая работа

на тему

"Коммерческое право"

 

 

П Л А Н

Введение

1. Понятие внешнеторгового договора
1.1.Признаки внешнеторгового договора
1.2.Юридическое значение адекватного отражения правовой природы внешнеторговой сделки в контракте
1.3.Источники правового регулирования внешнеторгового договора
1.4.Структура внешнеторгового договора.

2. Содержание внешнеторгового договора
2.1.Предмет договора
2.1.1.Определение качества поставляемого товара
2.1.2.Срок передачи товара
2.2.Цена и общая сумма контракта
2.3.Система скидок
2.4.Упаковка и маркировка товара
2.5.Условия платежа
2.5.1.Срок платежа
2.5.2.Способ платежа
2.5.3.Валюта платежа
2.6.Формы расчетов

3. Обязанности сторон

4. Ответственность сторон

5. Арбитраж

Заключение

Список литературы

 

 

Введение

 

В настоящее время в связи с глобализацией экономической деятельности возрастает роль международных договоров как источников коммерческого права. Основным международным актом, регулирующим отношения по международной купле-продаже товаров, является подписанная в 1980 г. на конференции в Вене конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Положения Венской конвенции вступили в силу с 1 января 1988 года. В настоящее время в конвенции участвуют более 50 государств, в том числе Россия, США, ФРГ, Франция, Италия, Финляндия.
Внешнеторговый договор – договор особого рода. Несмотря на тот факт, что законодатель не выделил его в самостоятельный вид гражданско-правового обязательства, договор международной купли-продажи товаров (работ, услуг) имеет свои специфические особенности, которые в значительной степени отличают его от аналогичных договоров, не отягощенным иностранным элементом.
В данной работе будут рассмотрены основные условия и особенности внешнеторгового договора и акцентировано внимание на аспектах, которые необходимо учитывать при заключении такого рода договора так как включив в контракт только минимум необходимых условий, стороны не смогут в полной мере реализовать права, предоставляемые законодательством (например, на предъявление к качеству товара повышенных требований), и вытекающие из принципа свободы договора (право заключать договор, не предусмотренный законом и иными правовыми актами, право включать в договор условия, отличные от содержащихся в деспозитивной норме). Отсутствие возможности в полной мере реализовать свои права нередко приводят к убыткам. Кроме того, объем прав и обязанностей, предоставляемых нормами права стран местонахождения контрагентов может не совпадать. Поэтому, желательно во внешнеторговом договоре предусмотреть если не все, то хотя бы большую часть условий купли-продажи.

Понятие внешнеторгового договора

  • Основной правовой формой экспортно-импортных внешнеэкономических операций в Российской Федерации является внешнеторговый договор (контракт). В совре­менном российском гражданском законодательстве нет легального определения внешнеторгового договора, исходя из которого можно было бы в каждом конк­ретном случае обосновывать внешнеторговый характер непосредственной сделки. Более того, в Гражданском кодексе РФ отсутствуют также общие нормы, закреп­ляющие признаки внешнеэкономического договора и систему таких соглашений. И самое парадоксальное заключается в том, что в ГК законодатель не нашел места для определения предпринимательского (хозяйственного) соглашения, которое могло и должно быть базовым для определения различных, включая внешнеэко­номические и внешнеторговые, типов и видов договоров.

По этой причине проблема юридической квалификации сделок в качестве внешнеторговых для целей правоприменения (таможенного оформления, льготного налогообложения, валютно-экспортного регулирования и т. п.) переносится на местный уровень, что в условиях отсутствия единой практики на местах нередко влечет различные подходы к определению юридической природы конкретной сделки и порождает споры участников внешнеторговой деятельности с органами налоговой полиции, налоговыми инспекциями, таможенными органами, службой валютного и экспортного контроля и др.

В ст. 1 Федерального закона от 13 октября 1995 года "О государственном регулировании внешнеторговой деятельности" содержится определение внешнеторговой деятельности, базируясь на котором внешнеторговую сделку (правовую форму этой деятельности) можно было бы определить как предпринимательский договор, регулирующий отношения в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной дея-тельности. Однако такое определение, основанное на допущенном законодателем отождествлении внешнеэкономической и внешнеторговой деятельности, неоправданно широко. В соответствии с ним к внешнеторговому следует отнести, например, договор подряда (обмен результатами выполненной работы), что противоречит ГК, рассматривающему торговую сделку и сделку подряда в качестве само-стоятельных договорных типов.
При составлении проектов внешнеторговых контрактов рекомендуется использовать следующее определение внешнеторгового соглашения.
Внешнеторговый договор — это вид хозяйственной сделки, то есть соглашение экономических агентов, один из которых не является резидентом Российской Федерации либо, также являясь резидентом РФ, имеет за рубежом коммерческую организацию, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей при осуществлении торговых (экспортных, импортных и реэкспортных) операций.
Правовой режим внешнеторгового договора, в том числе для применения таможенных льгот и льгот в области налогообложения, помимо гражданского права определяется также таможенным законодательством РФ, законодательством об основах налоговой системы и законодательством РФ о валютном регулировании.
Представляется, что он должен включать в себя следующие императивные и факультативные признаки.
К императивным признакам, обязательно отражаемым в каждом внешнеторговом контракте, относятся следующие.
Первым и важнейшим признаком является нерезидентность одного из субъектов внешнеторгового правоотношения — различная государственная принадлежность экспортера и импортера либо нахождение в различных государствах их коммерческих предприятий, через которые идут отгрузка, приемка и оплата экспортных товаров (наличие в субъектном составе внешнеторгового правоотношения иностранного либо приравненного к нему элемента).
К иностранным участникам внешнеторговой сделки относятся иностранные лица — субъекты права, легализовавшиеся в установленном законодательством Российской Федерации порядке и формах в качестве участников хозяйственной деятельности и осуществляющие ее на территории Российской Федерации в соответствии с действующим законодательством:
- организации, гражданская правосубъектность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены либо на территории которого они осуществляют основную часть своей уставной деятельности;
- физические лица — иностранные граждане, гражданская правосубъектность которых определяется по праву иностранного государства, гражданами либо подданными которого они являются;
- лица без гражданства, гражданская дееспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства.
К иностранным участникам внешнеэкономической деятельности также приравниваются выступающие в хозяйственном обороте на территории России в качестве субъектов гражданских прав иностранные государства, их административно-территориальные единицы и государственные органы; субъекты иностранных федеративных государств; международные организации.
Нерезидентность одного из участников внешнеторгового договора закрепляется во вводной части контракта, определяющей стороны договора.
Второй императивный признак внешнеторговой сделки — использование международных торговых и иных внешнеэкономических обычаев при моделировании содержания сделки.
Третьим признаком является отражаемая в разделе внешнеторгового контракта "Валютная оговорка" возможность использования при осуществлении расчетов по экспортно-импортным операциям валют иностранных государств либо оценка в этих валютах обязательств, возникающих из договора.
Факультативными признаками внешнеторговой сделки служат следующие особенности внешнеэкономических торговых отношений, правовой формой которых является внешнеторговый контракт:
— признаки, отражающие трансграничный характер внешнеторговых операций (факт пересечения товаром таможенной границы РФ): возникновение за рубежом России права собственности либо иного титула на имущество, являющееся объектом импортной сделки; исполнение вне таможенной территории Российской Федерации обязательства, возникшего из договора, либо его элемента;
материально-правовой признак — отражаемая в разделе внешнеторгового контракта "Применимое право" допустимость применения иностранного и международного права к регулированию отношений, возникающих из договора;
процессуально-правовой признак — возможность обращения сторон договора к средствам международной юрисдикции при защите своих нарушенных прав и охраняемых законом интересов.
Также для внешнеторгового договора характерен ряд следующих признаков:
• одним из контрагентов по сделке выступает юридическое или физическое лицо иностранного государства (нерезидент) либо резидент РФ, имеющий за рубежом коммерческую организацию;
• товар находится на территории иностранного государства;
• при исполнении договора товар, как правило, пересекает таможенную границу одного или нескольких иностранных государств.
Обычно договор содержит вводную часть, реквизиты сторон (юридический адрес и банковские реквизиты) и следующие основные условия:
• предмет и объект поставки (наименование и количество товара);
• способы определения качества и количества товара;
• срок и место поставки;
• базисные условия поставки;
• цена товара и общая стоимость поставки;
• условия платежа;
• порядок сдачи-приемки товара;
• условия перевозки;
• условия о гарантиях и санкциях;
• порядок разрешения споров;
• обстоятельства освобождения от ответственности (форс-мажор).
В контракт могут быть также внесены положения, общие для обязательств продавца и покупателя:
• порядок исчисления убытков и их возмещение при возможном нарушении обязательств одной из сторон;
• санкции при просрочке платежа;
• транспортный и валютный риски;
• процедуры освобождения от ответственности;
• право на приостановление исполнения обязательств;
• страхование товара;
• порядок расторжения договора.
Для каждого из органов, осуществляющих контроль за внешнеторговой деятельностью резидентов, важен "свой" признак, наличие которого обязательно в конкретном внешнеторговом контракте. Так, для таможенных органов первостепенный интерес представляют те сведения, которые обычно отражаются в грузовых таможенных декларациях (то есть указывают на трансграничный характер договора), и нейтральными являются материально-правовые и процессуальные при-знаки внешнеторговой сделки. Органы валютного контроля в первую очередь будут анализировать договор на предмет регулирования валютно-финансовых отношений. Для налоговых органов наряду с наличием валютной оговорки важно отражение в контракте различной государственно-территориальной принадлежности участников сделки (факт реального экспорта), поскольку от этого зависит правомерность использования участниками внешнеторговой деятельности экспортных налоговых льгот.
Если конкретный контракт будет обладать совокупностью перечисленных признаков, проблем с квалификацией его в качестве внешнеэкономическою (внешнеторгового) у участника внешнеэкономической деятельности не будет ни в одном из государственных органов, осуществляющих контроль в рассматриваемой сфере.
В российском гражданском праве, торговом законодательстве большинства зарубежных стран, а также в международном экономическом праве договор международной купли-продажи товаров моделируется как двустороннее консенсуальное соглашение с участием иностранного либо приравненного к нему элемента, совершаемое в простой письменной (по российскому праву) либо в устной (по международному частному праву) форме, содержанием которого является межгосударственный возмездный эквивалентный обмен товара на деньги (валюту).
Консенсуальность договора означает, что права и обязанности экспортера и импортера возникают в тот момент, когда они достигнут соглашения по всем существенным условиям договора и облекут договоренность в требуемую законом форму, а не в момент реального выполнения каких-то юридически значимых действий.
Таким образом, необходимо различать моменты подписания договора, возникновения у сторон прав и обязанностей и исполнения сделки, которые в зависимости от характера договора могут не совпадать.
По общему правилу форма внешнеэкономических (включая внешнеторговые) сделок, совершаемых резидентами РФ, должна подчиняться национальному законодательству независимо от того, где совершаются сделки. Для внешнеэкономических сделок определена простая письменная форма, причем правило о ней установлено в Гражданском кодексе дважды. Во-первых, все внешнеэкономические сделки совершаются в письменной форме постольку, поскольку в них участвует юридическое лицо (п. 1 ст. 161 ГК). Во-вторых, необходимость письменной формы внешнеэкономической сделки прямо указана в законе (ст. 162 ГК). С учетом последнего правила все внешнеторговые сделки, включая и те, которые совершаются физическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, должны подчиняться простой письменной форме, несоблюдение которой влечет ее недействительность (п. 3 ст. 162ГК).
Однако в ст. 11 Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров, принятой Дипломатической конференцией ООН в Вене в 1980 году, вступившей в действие с 1 января 1988 года (далее — Конвенция, Венская конвенция) и с 1 сентября 1991 года являющейся частью правовой системы Российской Федерации, относительно формы договора международной купли-продажи товаров закреплено иное правило: не требуется, чтобы договор заключался либо подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении его формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. Таким образом, налицо конкуренция национального гражданского и международного права.
По общему правилу преимущество в данной коллизии имел бы международный договор, выполнять который обязалась Российская Федерация. Однако относительно формы внешнеторговых сделок Россия воспользовалась правом, закрепленным в ст. 96 Конвенции. В соответствии с названной статьей договаривающееся государство, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, может в любое время сделать заявление о том, что требование Конвенции о форме сделки для него неприменимо. Поскольку СССР, ратифицируя Венскую конвенцию, такую оговорку сделал и она действительна для России как государства — преемника СССР, форма внешнеторговых сделок Российской Федерации определяется по ст. 161 и п. 3 ст. 162 ГК, а не по ст. 11 Венской конвенции.
Практический интерес представляет вопрос о порядке подписания (документального оформления) внешнеторговых сделок. Известны случаи, когда арбитражный суд признавал сделку недействительной на том основании, что нарушался закон в части, касающейся процедуры документального оформления гражданского правоотношения.
Таким образом, внешнеторговая сделка совершается в простой письменной форме и подписывается по общим правилам ГК.

Юридическое значение адекватного отражения правовой природы внешнеторговой сделки в контракте

Необходимость максимально полного отражения в юридическом документе родовых и видовых признаков соответствующего договорного правоотношения обусловлена по меньшей мере двумя причинами.
Первая имеет процессуально-прикладной характер и касается перспектив судебного разбирательства спора, который может возникнуть из заключенного контракта.
Арбитражная практика, а вслед за нею и правоприменительные органы при толковании условий внешнеэкономических соглашений исходят из того, что юридические последствия заключенных сделок определяются не названием соответствующего гражданско-правового договора, а совокупностью условий, на которых он заключен, то есть его содержанием. Поэтому если из смысла соглашения, названного договором экспортных поставок, вытекает, что на самом деле был заключен договор о совместной деятельности либо подрядный договор, в случае возникшего спора арбитражный суд будет применять к такому правоотношению соответственно либо нормы института простого товарищества, либо подряда, а не купли-продажи. Если же из содержания договора, названного толлингом, вытекает, что на самом деле стороны оформили свои поставочные связи, подпадающие под таможенный режим экспорта, а не временного вывоза товара с таможенной территории РФ для его переработки, как толлинговые сделки, между субъектами права возникнут именно поставочные отношения со всеми вытекающими последствиями, в первую очередь — обязанностью экспортера продать на внутреннем валютном рынке половину полученной валютной выручки.
Таким образом, с учетом возможных перспективы арбитражного разбирательства либо попыток применения органами валютного контроля экономических санкций за нарушение таможенного или валютного законодательства в процессе исполнения договорных обязательств содержание конкретного договора должно формироваться наиболее детально и таким образом, чтобы договор как можно более полно соответствовал действительным намерениям заключивших его сторон.
Вторая причина, требующая внимательного отношения к моделированию содержания внешнеторговой сделки, обладает материально-прикладным характером и связана с правомерностью использования участниками внешнеэкономической деятельности льгот, предоставленных в сфере международного экономического со-трудничества.
Так, в целях стимулирования отечественного экспорта экспортируемые товары, работы и услуги освобождаются от налога на добавленную стоимость. Адресный характер данной налоговой льготы заключается в том, что использовать ее могут только те участники внешнеэкономической деятельности, которые работают в сфере экспорта товаров, работ и услуг. При этом правоприменительные органы исходят из того, что использование льготы по НДС допускается только в сфере реального экспорта, доказывание которого возложено на адресата льготирования. Предметность льготы заключается в возможности ее применения лишь в сфере тех экономических отношений, правовой формой которых является совершенно определенный вид внешнеэкономического соглашения - экспортный контракт. Иные виды внешнеэкономических соглашений (инвестиционные, кредитные и др.) данной льготой не предусмотрены.
Итак, рассмотрим примерную структуру внешнеторгового договора и каким образом перечисленные родовые особенности (признаки) внешнеторгового соглашения «встраиваются» в структуру конкретной сделки?

 

Преамбула контракта

 

Внешнеторговый контракт начинается с вводной части, предшествующей основному тексту и имеющей обычно следующее содержание.
Наименование контракта должно быть идентичным названию сделки, закрепленному в законе, которому стороны подчинили свой договор. Например, в отличие от российского зарубежное торговое законодательство не делает различий между договорами купли-продажи, поставки и контрактации. Поэтому некорректно называть поставкой торговый договор, подчиненный Венской конвенции, в которой все торговые сделки называются куплей-продажей.
Дата и место заключения (подписания) договора. Место подписания контракта принципиально важно, поскольку, если стороны забыли либо не посчитали необходимым сделать оговорку о применимом праве, место заключения договора укажет на то законодательство, которым будут регулироваться отношения сторон, то есть сработает правило коллизионной нормы международного частного права, согласно которому право, регулирующее внешнеторговую сделку, определяется по месту заключения договора.
Наименование сторон. В преамбуле указывается полное фирменное (официальное) наименование сторон — то, под которым они зарегистрированы в торговом реестре своей страны. Арбитражной практике известны случаи, когда недобросовестный участник сделки, используя неточности в формулировке своего наименования, пытался уйти от ответственности за нарушение договора, ссылаясь на то, что он не является стороной сделки. Далее обозначается правовой статус (организационно-правовая форма) и местонахождение (страна, город) сторон.
При налаживании деловых связей с зарубежными партнерами и наличии желания заключить с ними контракт необходимо выяснить, каковы личный статус партнера и его платежеспособность. Личный статус устанавливает режим иностранной организации и возможность совершения сделок в данной стране. Обычно личный статус определяется правом страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона по договору (Англия, США – место инкорпорации, Франция, ФРГ – место правления, Венгрия, Польша – место «промысловой оседлости», Россия – место регистрации). Практическим путем правомочность контрагента подтверждается выпиской из торгового реестра страны происхождения иностранного партнера. Платежеспособность можно подтвердить справкой из обслуживающего зарубежного контрагента банка, а также запросом через обслуживающий российскую сторону банк.
Наименование контрагента и его юридический адрес должны быть указаны строго в соответствии с его учредительными документами.
Лица, подписавшие контракт. Особенно важно указать полномочия лиц, выступающих в качестве сторон договора и подписывающих контракт, поскольку впоследствии возможно оспаривание сделки, заключенной лицом, действовавшим с превышением своих полномочий.
Общая презумпция добросовестности действий участников хозяйственного оборота не предполагает, что стороны гражданско-правовых отношений не обязаны выяснять, имеет ли должностное лицо, подписывающее договор, соответствующие полномочия. Согласно ст. 174 ГК если полномочия органа юридического лица на совершение сделки ограничены учредительными документами юридического лица и при ее совершении орган юридического лица вышел за пределы этих ограниче-ний, сделка может быть признана недействительной по иску заинтересованного лица в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала либо заведомо должна была знать об указанных ограничениях. Чтобы не доказывать в суде данные факты, в преамбуле необходимо сослаться на соответствующие основания возникновения полномочий у лица, подписавшего сделку (устав, доверенность, приказ, удостоверение и др.).

 

Источники правового регулирования внешнеторгового договора купли-продажи

 

К отношениям, возникшим на основании внешнеторгового договора, может применяться как российское, так и зарубежное право. Выбор законодательства партнеры осуществляют по соглашению. Если же в контракте такое соглашение отсутствует, то применяются коллизионные нормы.
Коллизионная норма — это норма, определяющая право какого государства должно быть применено к соответствующему правоотношению. Она имеет отсылочный характер. Ею можно руководствоваться только вместе с определенной материально-правовой нормой, к которой она отсылает, то есть нормой законодательства, решающей вопрос по существу. Она выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота, в нашем случае — продавца и покупателя по внешнеторговому контракту купли-продажи.
Согласно Конституции России 1993 г., общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Международные договора Российской Федерации применяются к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта. Если международным договором, в котором участвует Российская Федерация, установлены иные правила, чем предусмотренные гражданским законодательством, то применяются правила международного договора.
В практике международной торговли наиболее широко используется Венская Конвенция 1980 г. Она определяет порядок заключения договора, его основные условия, специальные торговые термины в отношении поставки товаров и способов определения цены, а также порядок перехода права собственности на товар. Применение ее ограничивается договорами купли-продажи, стороны которых находятся на территории различных договаривающихся государств, или случаями, когда к договору применимо право государства — участника Конвенции.
Если вопросы, относящиеся к предмету регулирования, прямо в Конвенции не решены, то они подлежат разрешению в соответствии с общими принципами Конвенции; в случае отсутствия необходимого принципа — в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права.
Некоторые виды продаж под действие Венской Конвенции 1980 г. не подпадают. Например, продажа с аукциона, продажа ценных бумаг, судов воздушного и водного транспорта, электроэнергии. Конвенция не определяет порядок расчетов по внешнеторговому договору купли-прода-жи и сроки исковой давности.
Положения Конвенции носят диспозитивный характер, то есть она предоставляет сторонам договора право в условиях контракта отступить от любого из ее положений. Если в договоре купли-продажи таких отступлений не предусмотрено, к нему должны применяться нормы Конвенции.
Постоянно действующий в России арбитражный орган — Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации — при разрешении споров учитывает торговые обычаи. В Законе Российской Федерации о Международном коммерческом арбитраже (1993 г.) предусмотрено, что третейский суд принимает решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев.
Торговый обычай (custom in trade) — общепризнанное правило, сложившееся в сфере внешней торговли на основании постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений. Признается источником права.
Применение принятых в международной торговой практике обычаев осуществляется арбитражным судом в следующих случаях:
• такое применение обусловлено в контракте, из которого возник спор;
• к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению;
• применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре.
В коммерческой практике также используются торговые обыкновения (commercial usage), отражающие заведенный порядок или фактически установившееся в торговых отношениях правило, которое служит для определения воли сторон, прямо не выраженной в договоре. Торговые обыкновения учитываются постольку, поскольку стороны знали об их существовании и имели в виду, заключая договор. Чаще всего обыкновения применяются в области морских перевозок. Обыкновения не являются источником права, их применение в фактических отношениях зависит от воли сторон, прямо не выраженной в договоре.
Международная торговая палата издала сборник международных правил по толкованию торговых терминов (последнее издание — 1990 г.) — ИНКОТЕРМС (International Commercial Terms — INCOTERMS), целью которых является разъяснение наиболее часто используемых условий поставки во внешней торговле, что позволяет свести до минимума или устранить различия в интерпретации этих терминов в различных странах.
ИНКОТЕРМС получил признание и широкое применение, поскольку предлагаемые в нем толкования отдельных терминов соответствуют наиболее распространенным торговым обычаям и правилам, сложившимся на международном рынке. ИНКОТЕРМС дает толкование только торговым условиям, используемым во внешнеторговых контрактах купли-продажи, и не распространяется на условия договоров перевозки.
Главная цель толкования — четкое определение условий контракта в отношении обязательств продавца по доставке товаров покупателю и унификация обязанностей сторон контракта. Диапазон базисных условий весьма широк и охватывает все необходимые и достаточные варианты — от случая, когда вся ответственность лежит на покупателе, до случая, когда вся ответственность лежит на продавце.
Предлагаемые в сборнике толкования соответствуют наиболее распространенным торговым обычаям и правилам, сложившимся в международной практике. Правила носят рекомендательный характер, их применение в полном объеме или в какой-то части в контракте зависит от волеизъявления договаривающихся сторон. При несовпадении толкования базисных условий в контракте и в ИНКОТЕРМС приоритет имеют условия контракта.
Приняв толкование термина по ИНКОТЕРМС в качестве общей основы контракта, стороны могут внести в него изменения или дополнения, соответствующие условиям, принятым в данной отрасли торговли, или обстоятельствам, сложившимся при заключении контракта. Содержание этих изменений должно быть детально оговорено в контракте, поскольку они могут существенным образом повлиять на уровень цены товара. Стороны могут дополнить контракт условиями, отражающими особенность сделки. Главный принцип, на котором основаны правила ИНКОТЕРМС, — минимальная ответственность продавца. Если поку-патель, например, желает, чтобы продавец взял на себя расширенные обязательства по страхованию, необходимо внести в контракт соответствующие дополнительные условия, поскольку ссылка только на правила ИНКОТЕРМС не достаточна. Такие случаи, как нарушения контрактов и их последствия, а также трудные случаи по выявлению вла-дельца товара остаются вне рассмотрения ИНКОТЕРМС.
Применение ИНКОТЕРМС способствует разрешению проблемы конфликтов между национальными законами и их трактовками с помощью типовых (стандартных) торговых условий и определений, которые предлагаются как «нейтральные» правила.
При заключении внешнеторгового договора купли-продажи необходимо достичь соглашения по всем существенным условиям. К ним относятся:
- предмет договора;
- качество товара;
- цена товара и общая сумма контракта;
- сроки поставки;
- способ платежа;
- форма оплаты.

Базисные условия поставки

      Содержание условий
     
Группа терминов Термины  Вид транспорта
  (условия)   Момент перехода права собственности и рисков покупателю Таможенная очистка товаров Заключение договора перевозки и оплата фрахта/перевозочной палаты Другие условия
1 2 3 4 5 6 7
Е Франко-завод --- С момента предоставления товара в распоряжение покупателя в месте и в срок, указанный в договоре Осуществляется покупателем Осуществляется покупателем Покупатель несет все расходы и все риски с момента предоставления товара в распоряжение покупателя
EXW
F Франко-перевозчик (франко-вагон) Все виды, включая смешанный С момента передачи товара перевозчику Осуществляется покупателем Осуществляется покупателем Доставку товара перевозчику осуществляет продавец
FAC
Свободно вдоль борта Водный После того, как товар размещен на пристани вдоль борта Осуществляется покупателем Осуществляется покупателем Доставку товара в порт погрузки осуществляет продавец
FAS
Свободно по борту Водный С момента переноса товара на борт через поручни судна Осуществляется покупателем Осуществляется покупателем Продавец обязан за свой счет поставить товар на борт судна
FOB
С Стоимость и фрахт Водный Как в FOB Осуществляется покупателем Осуществляется продавцом Продавец оплачивает  расходы по доставке товара в пункт назначения, указанный в договоре
CFR
Стоимость, страхование и фрахт CIF Водный Как в CFR Осуществляется  Осуществляется продавцом Как в CFR + продавец осуществляет страхование товара
продавцом
Фрахт/перевозо-чная плата и страхование оплачены до … Все виды, включая смешанный Как в CFR Осуществляется  Как в CFR. Продавец оплачиватрахт/перевозочную плату до согласованного с покупателем пункта Как в CFR+продавец осуществляет страхование товара до согласованного с покупателем пункта
CIP продавцом



Предмет договора

  • Предметом договора международной купли-продажи яв­ляется товар, имеющий таможенную стоимость, ввозимый на таможенную территорию РФ либо вывозимый с нее без обязательства об обратном ввозе на таможенную террито­рию экспортера. В качестве товара должна выступать ин­дивидуально-определенная вещь. Условие контракта о то­варе считается оформленным, когда товар не только прямо обозначен в договоре, но и когда договор позволяет опреде­лить его наименование и количество.

Наименование поставляемых товаров (виды, марки, модели, год выпуска и т. п.) должно быть полным, в соответствии с теми данными, которые содержатся в технической документации. Если существо товара невозможно достаточно коротко описать в контракте (к примеру, поставляется сложное оборудование), оно обозначается общим образом, но в контракте делается ссылка на техническую документацию, которая в данном случае должна признаваться неотъемлемой частью соглашения. Когда поставляются товары разных качественных характеристик или широкого ассортимента, они перечисляются в спецификациях, при-лагаемых к контракту.
Для того чтобы выполнить требование об индивидуализации товара, в контракте необходимо оговорить его количество и качество. При этом если договор не позволяет определить количество проданного товара, он не считается заключенным. При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых он обычно используется. Если же стороны не оговорили, как определить качество товара (по стандарту или техническим условиям, по образцу, на условиях осмотра и т. п.), при заключении дого-вора следует указать, для каких целей закупается данный товар. В такой ситуации продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями, то есть применяется опосредованный способ определения качества товара.
При подсчете количества товара следует иметь в виду, что в мировой практике используются иные меры веса, чем в России. Во избежание расхождений количества товара при его приемке по сравнению с отгрузкой в контракте следует специально оговаривать методику проверки количества и по возможности использовать единые способы. Следует определить, включается ли тара и упаковка в количество поставляемого товара (какой вес применяется — брутто, легальный вес нетто, вес брутто за нетто и т. д.), если данный вопрос не решен посредством применения базисов ИНКОТЕРМС.

 

Определение качества поставляемого товара

  • В большинстве случаев отказ импортера оплачивать часть от­груженного экспортного товара обусловлен тем, что при приемке товара возникают претензии относительно его ка­чества. Применение импортером дисконта в оплате постав­ленного товара для российского экспортера означает невоз­врат части экспортной валютной выручки и значительные санкции со стороны органов валютного контроля.

Среди причин споров о качестве фигурирует ряд факторов, которые не учитываются либо игнорируются при определении соответствующего условия внешнеторговых контрактов. Важнейший среди них — несоответствие методов проверки качества, которые применяются российскими производителями товаров и адаптированы к технологии производства, тем способам, которые используются импортерами при приемке товара по качеству и учитывают не технологические, а коммерческие особенности экспортно-импортных операций (не технический, а коммерческий контроль качества).
Качество товара определяется по стандарту, ТУ, спецификации, образцам, на условиях предварительного осмотра либо предварительного анализа. При ввозе продовольственных товаров их качество подтверждается:
• сертификатом качества, выдаваемым на каждую партию товара государственной компетентной организацией страны происхождения товара, а при необходимости — нейтральной компетентной организацией, назначаемой по требованию покупателя за счет продавца;
• ветеринарным сертификатом, выдаваемым государственной ветеринарной службой страны происхождения товара;
• санитарным сертификатом.
С учетом возможных споров о качестве наряду с применением национальных сертификатов качество экспортируемых товаров следует подтверждать сертификатами, выдаваемыми международными инспекционными организациями, представительства которых есть в каждой стране мира, чье мнение — бесспорный аргумент в спорах о качестве.
При заключении и исполнении внешнеторговых сделок купли-продажи требуется подтверждение факта происхождения предметов экспорта (документальное доказательство того, что вывозимый товар произведен в данной стране) и утверждение сопроводительных документов. Подлежат удостоверению свидетельства (сертификаты) о происхождении товаров, счета и другая сопроводительная документация на товары, вывозимые из России. Указанные действия осуществляют региональные ТПП.
Срок передачи товара. Если стороны не указали, когда конкретно товар должен поступить в распоряжение покупателя, срок его передачи определяется, как и во внутренней торговле, следующим образом: когда обязательство не предусматривает срока исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства.
Разумный срок — это срок, сложившийся в данном регионе в соответствующей отрасли торговли аналогичными товарами.
Обязательство, не исполненное в разумный срок, а равно обязательство, срок исполнения которого определен моментом востребования, должник обязан исполнить в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, ус-ловий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства.

 

Цена и общая сумма контракта

 

Цена поставляемого товара — существенное условие внешнеторгового контракта купли-продажи. Однако если в текст контракта не включено условие о цене товара или не указан способ ее определения, контракт не теряет своей юридической силы. Практика международной торговли, нормы Венской Конвенции 1980 г., действующее гражданское законодательство РФ и ряда зарубежных стран исходят из положения, что в этом случае стороны контракта купли-продажи подразумевают цену, которая в момент его заключения обычно взималась за аналогичные товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей сфере торговли.
При установлении цены товара в контракте особо определяются единица измерения, за которую устанавливается цена, базис цены, валюта цены, способ определения и фиксации цены, уровень цены.
В новейшей цивилистической литературе разворачивается дискуссия о том, является ли цена обязательным (существенным) условием договора. Так, одни авторы полагают, что цена товара не признается действующим законодательством в качестве существенного условия договора1, либо утверждают, что цена договора купли-продажи — существенное условие лишь в случаях, прямо предусмотренных законом5. В.В. Витрянский занимает принципиально иную позицию и настаивает на том, что цена действительно является существенным условием всякого возмездного договора при условии, что термин "договор" понимается как правоотношение3.
Предыдущее законодательство Российской Федерации признавало условие договора купли-продажи о цене существенным: договор, в котором не была определена цена товара, считался незаключенным. Международное торговое право решает вопрос о характере условия о цене иначе. Согласно ст. 55 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров4 в тех случаях, когда договор был юридически действительным образом заключен, но в нем прямо или косвенно не устанавливается цена или не предусматривается порядок ее определения, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли.
Здесь международный законодатель предоставил большую свободу в регулировании основополагающих моментов, определяющих содержание уже заключенного договора купли-продажи, только потому, что риск правовой неопределенности, касающийся расчетов сторон на стадии исполнения обязательства, на самом деле сведен до минимума детальной, четкой и, как может показаться на первый взгляд, довольно жесткой регламентацией действий оферента и акцептанта на стадии подготовки условий будущего договора.
Венская конвенция признает офертой только такое предложение о заключении договора, которое адресовано конкретным лицам, при условии достаточной определенности его содержания. Предложение является достаточно определенным, если в нем, помимо прочего, прямо или косвенно устанавливается цена товара либо предусматривается порядок ее определения (ст. 14). Следовательно, в будущем споре о цене договора, когда не помогут предусмотренные ст. 55 Конвенции механизмы определения цены договора по аналогии, заинтересованная сторона сможет, апеллируя к содержанию оферты, доказать, какую цену на самом деле имели в виду стороны, заключая договор. В данном контексте представляются не случайными оговорка законодателя о том, что договор, не имеющий указания на цену, должен быть юридически действительным образом заключен (ст. 55 Конвенции), а также допуск любых, включая сви-детельские показания, способов его доказывания (ст. 11 Конвенции). Непризнание условия о цене существенным воспринято и новейшим гражданским законодательством России. В соответствии со ст. 485 и 424 ГК РФ, если договором, имеющим возмездный характер, цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.
Однако необходимо обратить внимание на следующее важное обстоятельство.
Редакция нормы, содержащейся в п. 3 ст. 424 ГК, существенно отличается от формулировки правила, которое предусмотрено ст. 55 Венской конвенции. В качестве общего правила Конвенция, придавая важное значение содержанию оферты в части, касающейся цены договора, логично предусматривает цену, действовавшую в отношении аналогичных товаров в момент заключения договора. Российский ГК, прямо не указывая, на какой момент должен ориентироваться суд, применяя цену "по аналогии": на цену, действовавшую в момент заключения сделки, либо на цену, которая установилась на момент исполнения договора, думается, все же имеет в виду второй вид цены. Обозначая действие должника, законодатель использует не прошедшее, а настоящее время — в п. 3 ст. 424 ГК говорится, что "исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая ... обычно взимается за аналогичные товары", а не "взималась за аналогичные товары". Между тем для российских и иностранных участников внешнеторговых отношений данный вопрос очень важен, поскольку внешнеторговые обязательства, будучи оцененными в иностранных валютах, зависят от их курсов, которые в России имеют тенденцию к непрогнозируемым скачкам. Представляется, что в силу ч. 2 п. 2 ст. 7 ГК суд в таких случаях должен применять ст. 55 Венской конвенции, ориентируясь на цену, которая обычно взималась в то время, когда сделка заключалась, а не исполнялась.
В соответствии с Венской конвенцией обязательство покупателя уплатить цену включает принятие таких мер и соблюдение формальностей, которые могут требоваться для того, чтобы сделать возможным осуществление платежа. Условия внешнеторгового (и любого иного внешнеэкономического) контракта об уплате цены сводятся к определению следующих моментов: места, где должна происходить передача денежного эквивалента поставленного товара; времени такой передачи; способов, с помощью которых осуществляется переход права собственности на денежный эквивалент от покупателя к продавцу; валюты, в которой оценивается обязательство и производится платеж.
Место выполнения обязанности по уплате цены и срок уплаты имеют важное практическое значение. Если в договоре не определено место, где покупатель обязан уплатить цену за товар, он должен уплатить ее продавцу в месте нахождения коммерческого предприятия продавца или, если платеж должен быть произведен против передачи товара или документов, в месте их передачи. Если покупатель не обязан уплатить цену в какой-либо иной конкретный срок, он должен уплатить ее, когда продавец в соответствии с договором и настоящей Конвенцией передаст либо сам товар, либо товаросопроводительные документы в распоряжение покупателя. Продавец может обусловить передачу товара или документов осуществлением такого платежа. Покупатель не обязан уплачивать цену до тех пор, пока у него не появится возможность осмотреть товар, за исключением случаев, когда согласованный сторонами порядок поставки или платежа несовместим с ожиданием появления такой возможности. Покупатель обязан уплатить цену в день, который установлен или может быть определен согласно договору и настоящей Конвенции, без необходимости какого-либо запроса или выполнения каких-либо формальностей со стороны продавца.

 

Система скидок

 

Определение цены товара нередко сопровождается включением в контракт условий о скидках с цены. Обычно применяются несколько десятков видов скидок, но наиболее распространены следующие:
бонусные скидки обычно предоставляются крупным оптовым покупателям, причем не за каждую отдельную партию, а за заранее согласованный годовой объем оборота. Такие скидки, как правило, составляют 7—8% стоимости оборота;
сезонные скидки имеют сезонный характер и применяются главным образом при торговле товарами массового спроса (обувь, одежда и т. д.). Например, при наступлении сезона на рынок поступают более новые и модные товары, при этом на товары, выходящие из моды, вводят скидки с цены;
дилерские скидки предоставляются оптовым и розничным торговцам, агентам и посредникам. За счет таких скидок дилеры должны покрывать свои расходы на продажу, сервис и получать прибыль. Величина дилерской скидки достигает 30% и зависит от вида товара и объема посреднических услуг;
закрытые скидки используются в замкнутом экономическом пространстве и предоставляются на продукцию, обращающуюся внутри фирмы или во внутренней торговле международных объединений и групп. Закрытые скидки могут также вводиться на товары, поставляемые по неко-торым межправительственным соглашениям;
• скидки с цены могут предлагаться покупателю также и при увеличении объема заказа. В зависимости от величины и серийности заказа размер скидок может меняться. Обычно они составляют 10—15% от стоимости сделки;
скидки «сконто» применяются, если платежи по контракту осуществляются ранее срока, указанного в контракте, и притом оплачиваются наличными; составляют 3-5%;
специальные скидки носят конфиденциальный характер, представляют собой коммерческую тайну и предоставляются партнеру, с которым фирма имеет особые доверительные или длительные отношения. Размер таких скидок можно только предполагать.
Рассмотрим несколько возможных вариантов раздела «Цена» внешнеторгового договора купли-продажи.
При составлении текста внешнеторгового договора купли-продажи рекомендуется предельно точно определить цену поставляемого товара.
Возможно соглашение о распределении между продавцом и покупателем дополнительных расходов по контракту, например:
Расходы по перевозке товара, погрузке и выгрузке его, оплату таможенных пошлин и всех налоговых обложений в стране Покупателя несет Покупатель, а за пределами страны Покупателя берет на себя Продавец.
В условиях инфляции фиксированная цена товара, указанная в контракте, невыгодна продавцу. Он может потребовать от покупателя произвести частичную либо полную предоплату поставляемого товара, что должно быть зафиксировано в контракте.
Цена поставляемого товара может быть установлена в любой иностранной валюте. Обычно выбирают валюту, курс которой достаточно устойчив. При определении валюты цены контракта важно правильно выбрать наиболее устойчивую и удобную валюту. В текст контракта включается валютная оговорка об условиях платежа.
Ссылка на конкретный банк и место его нахождения в контракте необходимы, поскольку курсы иностранных валют в каждом банке и городе свои.
Цена может быть «привязана» к нескольким иностранным валютам. В текст контракта в таком случае включается условие о форме выражения цены — мультивалютная оговорка. Предназначенная к выплате сумма в рублях исчисляется по средней составляющей из совокупности курсов указанных валют.
Помимо валютных оговорок в качестве защитного средства от обесценивания валют применяется индексная оговорка. Цена товара, обусловленная контрактом, в этом случае привязывается к индексу цен на аналогичные товары или самые необходимые, составляющие потребительскую корзину.
В случае применения в контракте критерия «плавающая цена» необходимо указать отсчетную цену товара на момент подписания контракта или начала поставки, чтобы затем определять цену товара применительно к последующему времени. Следует иметь в виду, что выбор условия контракта о фиксированной либо плавающей цене влияет на содержание других статей контракта.

 

Упаковка и маркировка товара

 

Вид упаковки товара определяется в контракте базисными условиями поставок. Так, при условиях поставки, предусматривающих перевозку товаров морем, продавец обязан обеспечить морскую упаковку груза, при других базисных условиях — соответственно сухопутную. Если во внешнеторговом контракте купли-продажи не согласовано иное, в обязанности продавца входит надлежащая упаковка товара, обеспечивающая сохранное обращение с ним во время транзита и в месте назначения. Продавец обязан упаковывать товар надлежащим образом, но только в той степени, в которой он проинформирован об обстоятельствах перевозки до заключения контракта.
Упаковка должна служить носителем информации — рекламы и маркировки. Кроме того, она должна обеспечивать удобство при складировании и хранении товара с учетом места и способа его складирования, а также средств автоматизации; транспортировке, погрузке и выгрузке с учетом видов транспортных средств и транспортных путей следования груза; таможенных досмотрах; продаже товара.
Обычно в контракте оговаривают внешнюю упаковку (брезент, ящики, контейнеры и т. д.), а также внутреннюю упаковку, не отделимую от товара.
Качество упаковки может определяться ссылкой на соответствующие стандарты и технические условия.
Как правило, в контракте указывается, что ответственность за повреждения вследствие некачественной упаковки, а также некачественной антикоррозийной обработки несет продавец.
Способы оплаты упаковки устанавливаются сторонами в контракте и могут предусматривать: включение цены упаковки в цену товара, определение цены упаковки в процентах от цены товара или определение цены упаковки отдельно от цены товара — цена без упаковки; цена, вклю-чая упаковку.
В каждое грузовое место должен быть вложен подробный упаковочный лист.
Маркировка выполняет три основные функции:
• идентифицирует груз для перевозчиков и других лиц, вовлеченных в транспортировку и имеющих с ними дело во время перевозки или транзита. Маркировка должна наноситься несмываемой водостойкой краской и позволять отличить груз одного получателя от остальных гру-зов;
• указывает грузополучателю на соответствующий порядок и соответствующую деятельность для обеспечения правильной доставки грузов;
• предупреждает об опасностях, которые может нести с собой перевозимый товар в случае ненадлежащего с ним обращения.
Обычно правила маркировки содержатся в специальных справочниках или стандартах.
По маркировке и упаковке существуют международные соглашения:
•ATR — Международное соглашение о транспортировке опасных грузов;
•IMDG — Международный морской код для опасных грузов;
•IATA — Международное соглашение по маркировке опасных грузов, перевозимых воздушным путем.
Несоответствие упаковки, защиты и маркировки по условиям контракта может быть самостоятельным видом нарушения контрактных обязательств, вызывающим ущерб. Вследствие этого упаковка, защита и маркировка чаще всего являются в контракте отдельными обязатель-ствами, по которым могут предусматриваться специальные санкции.

 

Условия платежа

 

При определении условий платежа в контракте устанавливаются:
• валюта платежа;
• срок платежа;
• способ платежа и форма расчетов;
• оговорки, направленные на уменьшение или устранение валютного риска.
Используются следующие условия оплаты товара:
•оплата вперед (предоплата);
•с оговоркой об отсрочке платежа (внесение платежа в полной сумме переносится на более поздний срок, чем указано в договоре);
•оплата в рассрочку (по частям).
Срок платежа. В контракте обычно устанавливаются конкретные сроки платежа. Если сроки не установлены упрямо или косвенно, то платеж производится через определенное число дней после уведомления продавцом покупателя о том, что товар предоставляется в его распоряже-ние либо товар готов к отгрузке.
Способ платежа. Основные способы платежа: наличный, платеж с авансом, платеж в кредит.
Наличный платеж — полная или частичная оплата товара до срока или в момент перехода товара либо товаросопроводительных документов в распоряжение покупателя.
Платеж с авансом предусматривает выплату покупателем поставщику согласованных в контракте сумм в счет причитающихся по контракту платежей до передачи товара в его распоряжение, а чаще всего до начала исполнения заказа. Авансовый платеж выполняет двоякую функцию: как форма кредитования покупателем продавца и как средство обеспечения обязательств, принятых покупателем по контракту. При отказе покупателя принять заказанный товар поставщик имеет право обратить полученный им аванс на возмещение убытков. Аванс может быть предоставлен в денежной и товарной формах (сырье, материалы, комплек-тующие узлы и детали). Аванс в денежной форме определяется в процентах от общей стоимости размещаемого заказа. Погашение аванса осуществляется обычно путем зачета при поставке товара в определенном проценте от каждой поставки. Как правило, аванс обеспечивается либо га-рантией банка, либо в контракт вносится оговорка, что в случае невыполнения продавцом условий договора аванс возвращается в полной сумме покупателю.
Платеж в кредит предусматривает расчет по сделке на основе предоставленного экспортером (продавцом) импортеру (покупателю) фирменного кредита (краткосрочного, среднесрочного или долгосрочного).
Фирменные кредиты предоставляются в товарной или (и) денежной формах.
Предоставление кредита в товарной форме чаще всего осуществляется путем отсрочки или рассрочки платежа. При выдаче кредита в денежной форме в контракте оговаривают его условия:
• стоимость кредита, определяемая в процентах годовых;
• срок использования кредита;
• срок погашения кредита;
• льготный период, в течение которого не производится погашение кредита.
Валюта платежа. При заключении контракта устанавливается, в какой валюте будет произведена оплата товаров. Такой валютой может быть валюта страны-импортера, страны-экспортера или третьей страны.
Валютная оговорка - условие, включаемое во внешне-торговый контракт купли-продажи с целью страхования экспортера от риска понижения курса валюты платежа между моментом заключения сделки и фактическим моментом оплаты.
Под валютным риском понимается опасность валютных потерь в результате изменения курса иностранной валюты по отношению к национальной денежной единице при проведении внешнеторговых, валютных, кредитных и иных операций.
Защитные оговорки, включенные в контракт, направлены на устранение или ограничение валютного риска. Все оговорки построены по принципу связи причитающихся платежей с изменениями на валютных или товарных рынках. За рубежом банки предоставляют страховку валютного риска.

 

Формы расчетов

 

Основными формами расчетов, используемыми в международной коммерческой практике, являются: инкассовая, аккредитивная, по открытому счету, телеграфные и почтовые переводы, чековая и вексель-ная. Наличные денежные знаки во внешнеторговых сделках обычно не применяются.
Инкассо — вид банковской операции, заключающийся в получении банком денег по различным документам (векселям, чекам и т. п.) от имени своих клиентов и зачислении их в установленном порядке на счет получателя средств. Инкассо товарных документов предполагает передачу продавцом поручения своему банку на получение от покупателя определенной суммы платежа против предъявления ему товарных документов, перечень которых дается в контракте, а также векселей, чеков и других подлежащих оплате документов. Продавец обязан предъявить в банк на инкассо платежные требования непосредственно вслед за отправкой товара. При наступлении срока платежа и временном отсутствии средств у покупателя акцептованные платежные требования оплачиваются банком за счет ссуды. В случае, когда покупатель не имеет права на получение ссуды, платежные требования приобретают силу исполнительных документов.
При инкассовой форме расчетов следует руководствоваться «Унифицированными правилами по инкассо» Международной торговой палаты.
Аккредитив — вид банковского счета, дающий возможность контрагенту получить на условиях, указанных в аккредитивном поручении, платеж за товар, работы или услуги немедленно по исполнении обязательств. Аккредитивная форма расчетов представляет собой обязательство банка в течение определенного срока произвести по указанию и за счет покупателя платеж продавцу на сумму стоимости доставленного товара против предъявленных продавцом оговоренных соглашением документов. Данный вид оплаты используется в практике международного торгового оборота, когда продавец не желает нести финансового риска.
Аккредитивная форма расчета имеет определенные преимущества перед инкассовой формой. Для экспортера — это гарантии оплаты банком стоимости отгруженного товара (банком, открывшим аккредитив, в подтвержденном аккредитиве — также банком, его подтвердившим), в получении платежа сразу после поставки товара и предъявления банку документов, свидетельствующих о такой поставке. Импортер, в свою очередь, имеет гарантию, что платеж будет произведен в пользу экспортера только после предъявления последним товаросопроводительных документов, удостоверяющих отгрузку товара и выполнение иных обязательств со стороны экспортера.
Аккредитив как форма расчета регулируется «Унифицированными правилами и условиями применения для документарных аккредитивов» Международной торговой палаты.
Открытый счет. Платеж по открытому счету предполагает предоставление экспортером товарораспорядительных документов покупателю, минуя банк, и зачисление импортером причитающихся экспортеру сумм платежа на открытый счет в сроки, установленные в контракте. Принимая такую форму расчетов, продавец должен, как правило, иметь определенные гарантии того, что покупатель действительно расплатится с ним за поставленный товар. В этих целях, в частности в контракте, можно предусмотреть оговорку:
Продавец сохраняет за собой право собственности на данный товар вплоть до того момента, пока Покупатель не оплатит его стоимость.
Перевод. Форма расчетов путем телеграфных и почтовых переводов применяется обычно в случаях, когда платеж не связывается с каким-либо дополнительным условием, например с передачей банку товарных документов. Как правило, используется при уплате долгов по займам и кредитам, возврате излишне полученных сумм, осуществлении предварительной оплаты.
Банковский перевод — это расчетная банковская операция, заключающаяся в направлении телеграфом или по почте платежного поручения одного банка другому банку. Платежное поручение — это приказ банка, адресованный своему банку-корреспонденту, о выплате определенной суммы бенефициару, предъявителю чека или иных платеж-ных документов.
Чек — вид ценной бумаги, денежный документ строго установленной формы, содержащий приказ владельца счета в кредитном учреждении чекодателя о выплате определенному лицу (именной или ордерный чек) или предъявителю чека (предъявительский чек) указанной в нем суммы. Чековая форма расчетов осуществляется путем выдачи че-кодателем распоряжения своему банку произвести из его имеющихся средств выплаты определенной суммы чекодержателю или перечисление этой суммы на счет последнего.
Вексель — письменное долговое обязательство установленной законом формы, выдаваемое заемщиком — векселедателем кредитору — векселедержателю, предоставляющее последнему право требовать с заемщика уплаты к определенному сроку суммы, указанной в векселе. Вексельная форма расчетов осуществляется путем использования векселя — простого или переводного.
В России обращение векселя регулируется специальными нормами вексельного права. Российское вексельное законодательство унифицировано на основе Женевской конвенции о Единообразном Законе о переводном и простом векселе 1930 г. (СССР присоединился к этой Конвенции в 1936 г.)
Условия контракта об оплате зависят от формы расчетов.
Место выполнения обязанности по уплате цены и срок уплаты имеют важное практическое значение. Если в договоре не определено место, где покупатель обязан уплатить цену за товар, он должен уплатить ее продавцу в месте нахождения коммерческого предприятия продавца или, если платеж должен быть произведен против передачи товара или документов, в месте их передачи. Если покупатель не обязан уплатить цену в какой-либо иной конкретный срок, он должен уплатить ее, когда продавец в соответствии с договором и Венской Конвенцией передаст либо сам товар, либо товаросопроводительные документы в распоряжение покупателя. Продавец может обусловить передачу товара или документов осуществлением такого платежа. Покупатель не обязан уплачивать цену до тех пор, пока у него не появилась возможность осмотреть товар, за исключением случаев, когда согласованный сторонами порядок поставки или платежа несовместим с ожиданием появления такой возможности. Покупатель обязан уплатить цену в день, который установлен или может быть определен согласно договору и Венской Конвенции, без необходи-мости какого-либо запроса или выполнения каких-либо формальностей со стороны продавца.

 

Обязанности сторон

 

Перечень прав и обязанностей сторон зависит от выбора базисного условия поставки. Так, основной обязанностью продавца является поставить товар покупателю в установленный срок и в установленное место, обеспечив при этом надлежащее качество товара, его упаковку, маркировку и т.п., а основной обязанностью покупателя - принять товар и оплатить его стоимость на условиях контракта.
При сдаче-приемке товара действует общее правило: если иное не оговорено в контракте, поставляемый товар должен сдаваться и приниматься по количеству и качеству в тот момент и в том месте, когда и где происходит переход права собственности на товар и риска случайной гибели товара или его повреждения с продавца на покупателя.
Как правило, в контракт включаются условия о порядке сдачи-приемки: вид, срок и место фактической сдачи-приемки, способы проверки и методы определения количества и качества фактически поставленного товара; кем осуществляется сдача-приемка.
Во внешнеторговых контрактах купли-продажи обычно содержится условие, по которому продавец принимает ответственность за качество товара в период определенного гарантийного срока. Данное условие определяет объем предоставляемой продавцом гарантии, гарантийный срок, обязанности продавца в случае обнаружения дефектности товара или несоответствия его контракту. Объем предоставляемой гарантии зависит от характера товара и технических условий контракта.

 

Ответственность сторон

 

Ответственность во всех системах права является неотвратимой, т.е. даже если стороны не предусмотрели меры ответственности в договоре, ответственность для нарушившей стороны все равно наступит. В практике встречались случаи, когда в договоре устанавливалась лишь ответственность лишь одной стороны, а другая сторона, нарушив договор, отказывалась отвечать, ссылаясь на отсутствие в контракте положения о последствиях нарушения ею данной сделки.
Таким образом, стороны могут вообще не включать в контракт положения об ответственности на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения договора, ответственность так или иначе наступит. Другое дело, что контрагенты могут по своей воле ограничить или уменьшить размер ответственности за каждый конкретный случай либо вообще освободить от ответственности. Единственное, что нужно помнить, - все правовые системы стоят на позиции недопустимости устранения ответственности за умышленные нарушения.
Мерами ответственности являются: возмещение убытков и уплата неустойки.
Вот всех правовых системах потерпевшая сторона вправе требовать возмещения как реального ущерба, так и упущенной выгоды.
Ст.74 Венской конвенции решает вопрос о возмещении убытков следующим образом. Убытки за нарушение договора (в том числе упущенная выгода) возмещаются в пределах суммы, не превышающей ущерба, который нарушившая сторона «предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то время знала или должна была знать». В случае расторжения неисполненного договора потерпевшая сторона может взыскать разницу между договорной ценой и ценой по совершенной взамен сделке или текущей ценой.
В РФ общий характер неустойки – зачетный по отношению к убыткам. Однако законом или договором может устанавливаться исключительная (исключает взыскание убытков), штрафная (взыскивается сверх убытков), альтернативная неустойки (ст.394 ГК РФ). Кроме того, российскому праву известна также и законная неустойка, уплаты которой кредитор вправе требовать вне зависимости от того, предусмотрена ли она в договоре.
Ответственность при неисполнении договорных обязательств, как правило, наступает не в силу одного лишь факта нарушения, а необходимо наличие и других факторов, при отсутствии которых наступает невозможность исполнения, исключающая ответственность и приводящая к прекращению обязательства.
Говоря об ответственности, необходимо затронуть и условия, полностью освобождающие от нее. Такими обстоятельствами являются обстоятельства непреодолимой силы. Среди основных ее критериев различают следующие: непредвиденность, неизбежность, невозможность предотвращения даже при проявлении исключительной заботливости, которую можно было ожидать в данных обстоятельствах; внешний характер по отношению к должнику; чрезвычайность события, т.е. необычный, редкий характер.
Обстоятельства непреодолимой силы делятся на природные стихийные явления, обстоятельства общественной жизни и акты государственных органов.
В контракте совсем необязательно перечислять обстоятельства форс-мажора, так как слишком широкие формулировки обстоятельств непреодолимой силы ослабляют правовую силу договорных обязательств. И, наоборот, подробное перечисление вышеуказанных обстоятельств может привести (и на практике уже приводило) к тому, что арбитраж не признавал обстоятельствами форс-мажора события, не перечисленные в контракте.
А вот то, что действительно должно быть предусмотрено в контракте, - это порядок извещения партнера в случае наступления форс-мажорных обстоятельств форс-мажора; обязанность и сроки передачи партнеру сертификата или иного официального документа компетентного органа страны, где возникло форс-мажорное обстоятельство, о наличии такого обстоятельства; срок, по истечении которого стороны проведут переговоры об изменении или расторжении договора, если обстоятельство непреодолимой силы не прекратится.

 

Арбитраж

 

Не менее важным вопросом является определение во внешнеторговом контракте вопроса о месте и порядке рассмотрения споров, возникающих в результате исполнения данного контракта.
Пункт 2 ст.7 и пункт 1 ст.16 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже» устанавливают специальные требования к арбитражному соглашению. Соглашение об арбитраже может быть заключено в двух формах: в виде отдельного соглашения или в виде арбитражной оговорки.
Арбитражное соглашение может быть заключено как до нарушения контракта, так им после его нарушения. Причем, в том случае, если стороны договорились об определенном месте арбитража, а истец обратился в совершенно другой суд, и ответчик совершил какие-либо действия, демонстрирующие его согласие на рассмотрение спора в этом суде (например, направил в этот суд свои возражения на иск), впоследствии ответчик уже не может ссылаться на нарушение истцом арбитражного соглашения.
Арбитражная оговорка автономна от остальных условий договора, т.е. недействительность договора не влечет за собой недействительность арбитражной оговорки.
Своим соглашением стороны могут подчинить данный контракт юрисдикции постоянно действующего арбитражного суда какой-либо страны или арбитража ad hoc (создаваемого сторонами для рассмотрения конкретного спора).
Если речь идет об арбитраже ad hoc, стороны определяют процедуру назначения арбитров и рассмотрения спора.
Название арбитражного суда (если стороны избрали институциональный арбитраж) должно быть указано точно, иначе данный суд может отказаться рассматривать спор или потребовать обоснования того факта, что в контракте имеется в виду именно этот суд, а не другой.

 

Заключение

Таким образом, заключение внешнеторгового контракта – сложный процесс, требующий по своим специфическим условиям тщательной проработки.
Кроме того, по своей специфике и возможности подчинения различным правовым системам одновременно, во внешнеторговом контракте в полной мере проявляется принцип свободы договора, следуя которому стороны вправе использовать в договоре правовые конструкции, неизвестные праву стран их местонахождения.

 

Л И Т Е Р А Т У Р А

1. Коммерческое право под ред М.М. Рассолова. М., 2002.
2. См.: Лазарева Т. П. Обязанность покупателя уплатить цену за товар по договору международной купли-продажи // Юридический мир, 1998, № 4, с. 51-52; .Гражданское право. Курс лекций / On. ред. О. Н. Садиков. — М., 1997, с. 12.
3. Гражданское право: Учебник. Ч. II / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. — М., 1997.
4. Витрянский В. В. Существенные условия договора // Хозяйство и право, 1998, № 7.
5. Далее — Венская конвенция.

Недавно добавили

Сейчас читают